Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) считается главным регулятором крипторынка в США. Ее представители утверждают, что криптовалюты являются ценными бумагами, поэтому и подлежат регулированию в соответствии с Законом о ценных бумагах. Но словосочетание «ценные бумаги» не имеет четкого определения в законодательстве, а идентифицировать таковые помогает лишь тест Хауи (Howey Test).
Разберемся, что это за тест и как его применение может изменить крипторынок США.
Откуда появился термин?
Термин «Howey Test» возник после судебного разбирательства SEC против компании W. J. HOWEY CO. в далеком 1946 году. Регулятор обвинил представителей компании в продаже незарегистрированных ценных бумаг.
В роли тех самых «бумаг» в разбирательстве выступили цитрусовые рощи, которые компания продала сторонним инвесторам. Загвоздка в процессе была в том, что бизнесмены предлагали инвесторам возможность обратной аренды (leaseback agreement). То есть инвесторы сдавали купленные участки в аренду самой компании HOWEY, которая на них высаживала цитрусовые деревья. И рыночная ценность таких участков росла в первую очередь благодаря собранному урожаю.
Верховный суд США признал, что покупатели участков таким образом инвестировали в компанию. То есть имел место «инвестиционный контракт». Стоит отметить, что и этот термин в законодательстве США до сих пор четко не определен. Верховный суд лишь постановил, что инвестиционный контракт — это «схема размещения капитала или вкладывания денег таким образом, чтобы обеспечить доход или прибыль от использования».
Для того чтобы определить, является ли какая-либо финансовая операция «инвестиционным контрактом» и, соответственно, подлежит регулированию в рамках Закона о ценных бумагах, стали использовать несколько ключевых параметров. Именно они позже и получили название Howey Test.
Основные критерии теста Хауи
Тест Хауи включает в себя четыре вопроса:
- Были ли инвестированы денежные средства в рамках сделки?
- Вкладывались ли средства в общее предприятие?
- Рассчитывал ли инвестор на прибыль при совершении сделки?
- Связана ли ожидаемая прибыль с деятельностью других лиц?
Формулировки вопросов могут отличаться, но суть остается неизменной. Если на все вопросы можно ответить утвердительно, значит имел место инвестиционный контракт, а финансовые операции относятся к манипуляциям с ценными бумагами. Это, соответственно, доказывает правомерность регулирования процесса со стороны SEC.
Таким образом инвестирование в ценные бумаги — это любая коммерческая операция, посредством которой инвестор вкладывает деньги в общее предприятие с целью получения дохода, и успешность вложения напрямую зависит от усилий организаторов сделки. То есть SEC вправе требовать от организаторов такого рода операций пройти обязательную регистрацию в агентстве.
Как тест Хауи применим к криптовалютам?
В рамках регулирования криптоиндустрии SEC активно использует тест Хауи. Внимание агентства приковано к продвижению криптопроектов и, в частности, к проведению первичного предложения токенов (ICO). Представители SEC считают, что если компания привлекает инвесторов, обещая им «прибыль», то инструмент, при помощи которого происходит инвестирование, — ценная бумага.
Все иски SEC против криптокомпаний базируются на соответствии ICO критериям теста Хауи. Регулятору лишь необходимо доказать, что инвесторы вкладывают средства в криптопроект, надеясь получить прибыль, а криптокомпания при этом прикладывает усилия для развития своего проекта.
В первую очередь, основываясь на тесте Хауи, SEC провела проверку Bitcoin. В 2019 году агентство признало, что BTC не является ценной бумагой, поскольку токен «не ищет краудфандинга или общественной помощи». Некоторые аналитики считают, что SEC не признала BTC ценной бумагой, поскольку у первой криптовалюты нет эмитента, поэтому и призвать к ответственности попросту некого.
Однако регулятору удалось, используя тест Хауи, доказать принадлежность к ценным бумагам многих других криптовалют. Например, в 2020 году суд Южного округа Нью-Йорка признал ценной бумагой токен Gram компании Telegram, которая была вынуждена закрыть проект. Таких примеров можно привести десятки. В 2020 году Комиссия по ценным бумагам таким образом сумела взыскать более $4,68 млрд штрафов с различных криптокомпаний.
В 2023 году SEC продолжает активно использовать тест в качестве доказательства своих полномочий в многочисленных исках против деятельности различных криптокомпаний. Так, в феврале 2023 года SEC вынудила криптобиржу Kraken закрыть программу стекинга криптовалют и планирует подать иск против эмитента стейблкоина BUSD, утверждая, что процесс распространения актива соответствует всем критериям теста Хауи.
Каждый отдельный судебный процесс SEC с применением теста Хауи несет опасность для всей криптоистории, поскольку способен создать опасный прецедент. Если суд в США признает все криптовалюты ценными бумагами — регулятор получит практически неограниченный контроль над отраслью. Именно это пытаются предотвратить юристы Ripple, которые держат оборону в суде уже более двух лет.
Подытоживая, стоит отметить, что тест Хауи стал результатом судебного разбирательства SEC против двух небольших бизнесменов-селекционеров более 70 лет назад. Но прецедент, созданный в результате того судебного дела, позволяет агентству регулировать рынок новейших финансовых технологий и по сей день.
